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公司治理和独立董事的作用——美国的经验
加强资本市场监管体系技术援助项目组组长 楚特立(Terry M.Chuppe)
有效公司治理的基础
有效的公司治理必须具备某些重要的条件，以便股东行使其权利和对公司的经营业绩施加积极影响，实现股东价值最大化。
有效的公司治理基础应该包括以下重要的基本条件:
1、 适用的法律法规、监管体系和会计准则;
2、 比较有效的资本市场和作为其支柱或主要力量的机构投资者，实现资本的有效配置以实现股东 (包括国家股东)投资回报的最大化；
3、 由于管理水平高而盈利的公司应该受到鼓励，可以更优惠的条件进入资本市场融资筹资，而效率低的公司则很困难或根本不可能从市场上融资筹资。
在公司治理中，独立董事的作用为建立有效的资本代理构架提供了基础
1、 股东有权选择董事会成员和影响董事会的决策对于保证企业增进股东(出资人)利益为目的而进行经营，而不是单纯从管理人员即"内部人"利益出发行事，这一点至为关键。独立董事对于现代公司治理制度能否成功也同样很关键。
2、 健康的公司治理实践与有效的资本市场(尤其是公司股票市场的发展有着直接和强固的联系。健康的公司治理实践对于促进资金流动和可持续的经济发展具有重要意义，因为它使管理良好的企业得以低成本从资本市场融资。为此，公司必须愿意和能够向潜在的投资者提供充分的信息，使其能够做出明智的投资或贷款决定。
3、 对于有外部公众持股的公司，运用股东权利对董事会及公司管理层进行控制和监督，使其切实对自己的行为承担起责任，这就需要一个比较有效的公司股票市场。而有效的股票市场又依赖于那些应当能够及时获得可靠信息的投资者(股东)。这就是体现在企业层次上的有效公司治理与资本市场效率二者之间的主要关系，它也是将储蓄引导到用于最有效的经济投资储蓄，以使资金有效配置所需要的。
公司治理与问责性
1、 公司治理的目的是建立一种问责性制度 (accountability)，以使公司的董事会和管理人员切实承担其责任，有效地运用他们受托管理的资金，为投资者 (股东)谋取利益。健康的公司治理要求董事会内设置足够多的外部独立董事(甚至过半)，而不是让负责经营管理公司的内部人员控制董事会；
2、 董事会任命的某些附属委员会应该完全由外部独立董事组成，以便保障健康的公司治理实践。对审计委员会而言，这一点尤为重要。
3、独立董事的重要作用越来越多地在公司治理准则和金融机构管理法规中得到反映和体现
●上市的和非上市的股份公司
●共同投资基金(投资公司)
◆公共和私人养老金计划
●银行和保险法规
国际惯例
有效公司治理的原则在国际最佳惯例指引中的体现
1、证监会国际组织(IOSCO)的证券监管原则
2、经合组织(OECD)公司治理原则
3、各国最佳实践法规
-澳大利亚Bossch委员会准则
-伦教交易所委员会公司治理条例
4、美国最佳实践指引
-加利福尼亚公务员退休基金(CalPERS)
-商务圆桌会议组织
-全国公司董事协会
-通用汽车董事会的公司治理指引
美国在公司治理方面的特色
1、遵照各州有关公司治理的法律组建公司:
2、联邦法律在股份公司的公司治理方面所起的作用比较有限，但是间接影响却很大；
3、强调全面和公正的信息披露，审计人员的独立性和美国证监会对有关自律组织规定的彤响:
4、美国不使用"监事会"的概念；
5、联邦金融机构法规可以对公司治理实践产生巨大的影响；
例如，美国证监会有关投资公司法中"独立董事"的新规定。
6、美国机构投资者在促进保护股东权益、监督公司行为和促进健康的公司治理实践等方面具有很强的影响力。
例如：CalPERS的革新努力对美国和国际公司治理实践的影响。
美国机构投资者的作用：监督和促进健康的公司治理实践及信息披露
机构投资者的证券投资是当今美国资本市场的主要力量。
从八十年代早期以来，机构投资者--包括公务员养老金计划--倾向于更多地参与公司事务，以确保管理人员的行为符合股东的最大利益。
1、共同投资基金
-共同基金
-封闭式基金
2、契约储蓄机构
-保险公司
-公共养老金计划
-私人养老金计划
3、风险投资基金
4、 投资质问、投资研究分析专家
共同投资基金，可以代表众多小投资者的投票权，以公司重要持股人身份投票，从而对股票市场产生重大影响。
公司治理中的一些特殊考虑：共同投资基金的治理具有特别重要的作用。美国证监会最近发布的监管措施加强了独立董事的作用。
1、自定行业敢策是投资基金行业监管体系中的一个重要方面:
2、董事会负有特殊的诚信责任，以保障受托资金只能用于为股东谋利益:
3、董事会的部分成员(甚至过半，应该是独立的外部董事；
3、 美国和澳大利亚监管体制一董事会的多数应该是独立董事。
美国机构投资者的作用：监督和促进健康的公司治理实践及信息披露
养老基金和保险公司
1、代表工薪雇员和投保人在股份和其他证券投资中的投资者权益
2、监督公司的经营业绩
3、代表大多数股份将分散的个人投资集中成统一的股份，以拥有大家股票的重要股东身份参加投票，可以影响公司的战略决策。
4、 很有可能在公司治理、信息披露和会计准则方面支持和配合证券监管部门。
风险投资基金在激励健康的公司治理和经营实践方面发挥着建设性的作用，对新兴的证券市场来说尤其如此
风险投资基金
1、投资时间跨度通常是3-5年
2、通常在董事会有席位
3、有利于推动良好的公司管理实践的发展
4、被投资企业在证券交易所上市是风险投资基金有效的退出通道
5、非公众私有投资公司不受监管
5、 美国证监会按照投资公司法实施监管的除外原则
其他资本市场参与机构对推动健康的公司治理实践也具有重要的意义
1、证券交易所和纳斯达克一上市标准
2、会计准则委员会
3、独立的外部审计师
4、信用评级机构
6、 全国最佳实践指引一企业和董事协会
董事会的独立性
加利福尼亚公务员退休基金 (CalPERS) 的核心原则
独立性是问责性的基石。越来越多的人认识到，独立的董事会对健康的公司治理结构至关重要。因此CalPERS建议：
◆董事会的大多数成员由独立的董事组成；
●定期召开独立董事会议 (至少一年一次)，CEO和其他非独立董事不参加；
●如果董事长也是公司的CEO，董事会应该正式地或非正式地指定一名独立董事作为负则人 (牵头独立董事)，协调全体独立董事的活动。
●某些董事会附属委员会应该完全由独立董事组成。如：
-审计委员会
-董事提名委员会
-董事会评估和治理委员会
-CEO评估和经理薪酬委员会
-纪律检查委员会
牵头独立董事的作用
CalPERS的核心原则
牵头董事负费独立董事间的协调工作，具体职则包括：
1、向董事长建议召开董事会议的时间:
2、就董事会议和各附属委员会会议议程及准备工作，向董事长提出建议；
3、为使独立董事能够有效和合理地履行其职责，建议董事长要求公司管理层保质、保量和及时地提供必要的信息;
4、建议董事长是否续聘直接向董事会报告工作和向董事会负则的顾问；
5、与提名委员会主席和所有董事会候选人面谈，并向提名委员会和董事会提出推荐意见；
6、协助董事会和公司高级雇员，保证大家严格遵守和率行公司的治理准则;
7、就某些敏感问题，制订独立董事会议议程，主持独立董事会议，并代表独立董事与董事长协调；
8、与薪酬委员会成员 (以及全体董事)一起评估首席执行官的工作;与首席执行官当面讨论董事会对其评估的结果;
9、向董事长推荐各委员会成员以及委员会主席人选。
商务圆桌会议关于公司治理的通告：
1、 大多数董事应该是独立的。机构投资者理事会的核心政策；
2、至少多数董事应该是独立的。全国公司董事协会的蓝带委员会:
3、大多数董事应该是独立的。
独立董事的定义
在美国，对独立董事的概念还没有一个通用的定义。独立董事的权念已被应用于各种不同情况下的公众持股公司和依法纳入监管范围的实体，如投资公司。
上市公司的独立董事
纽约证券交易所上市公司手册一303条款
每一上市公司必须有一个由独立董事组成的审计委员会。
独立董事的定义：独立于管理层，董事会认为其作为一名审计委员会成员与任何影响行使独立判断能力的关联方无任何关系。上市公司或其子公司内的经理和雇员都不能作为独立董事。
纳斯达克的独立董事
美国证券交易商协会章程 (规则D的第二部分)
董事会中至少要有两名独立董事。审计委员会的多数必须是独立董事。
独立董事的定义：不是公司或其子公司的经理、雇员，也没有任何董事会认为在其履行董事职责时可能影响其独立判断的关系。
董事酬金
CalpERS核心原则
1、董事的酬金可以是现金加公司股票，股票应占较大比例。
2、 董事不能为公司作为咨询顾问或向公司提供其他服务。
公司治理标准在自律组织条例和章程有规定
例如：纽约股票交易所上市公司手册一303条款
要点：
1、董事会由有投票权的全体股东选举产生；
2、董事会成员至多可以分为三类，一般不分类，如果分类，各类董事的人数应大体相等，任期不超过三年。这是证券交易所批准上市的前提；
3、普通股股东会议的法定人数应该足够多，以保证投票的代表性；:
4、审计委员会至少必须有三名独立董事，他们与公司没有利益关系能够独立于公司管理层履行其职责；
5、董事会必须通过和批准一个正式和书面的审计委员会章程(议事规则)；
7、 公司的外部审计人员最终须对赶事会和审计委员会负责。
共同投资基金的公司治理
美国证监会有关独立董事的新规定适用于按照投资公司法登记的投资公司
2001年1月2日，美国证监会通过了新的条例，并对现有条例进行了修订，以便强化对于某些依照投资公司法享受若干免责除外条款的基金投资公司之独立董事独立性和有效性要求。新条例要求如下：
1、独立董事要在基金董事会中占有多数席位；
2、独立董事选择和提名其他的独立董事；
3、任何基金独立董事的法律顾问应是独立的律师；
4、给予各基金公司充足的时间(至2002年7月1日)来执行新的独立性规定。
美国证监会制定新条例和修订旧条例意在：
● 避免合格的独立董事候选人不恰当地丧失其充当独立董事的资格；
● 保护独立董事不因与基金管理人员发生法律纠纷而遭受经济损失；
● 通过要求基金公司对董事的独立性进行评估并保存纪录，便证监会得以监督董事的独立性。
● 如果基金公司成立一个完全由独立董事组成的审计委员会，股东大会批准或否决董事对独立注册会计师的选择。
新的董事独立性条例的基本目标
1、 重申独立董事对保护基金投资人所起的作用:
2、 加强独立董事在基金管理中的地位:
3、 强化独立斑事的独立性:
4、 向投资人提供更全面的信息，以便评估董事的独立性。
美国证监会在执行投资公司独立董事条例的过程中制定法规的程序。
● 公告新增的条款和对现有条软的修订，征求公众意见的时间不少于30天；
◆ 美国证监会收到了关于投资公司独立董事新增条款的建议信142封，其中86封来自独立董事。
制定政策的圆桌讨论会
在公告新增条款以向公众征求意见之前，美国证监会召集了圆桌讨论会，与会的独立董事、投资者代表、学术界人士和法律顾问都提出了各种想法和建议。
公务员养老基金：加利福尼亚公务员退休基金 (CalPERS)
CalPERS一直是机构投资者中推动健康的公司治理实践和加强独立董事作用的带头羊。
这是一个负责加利福尼亚洲公务员退休利益的公共基金管理机构，它自己的管理委员会和投资基金管理理念极富指导性。
CalPERS的管理委员会
CalPERS的管理委员会由选举产生，任命和担任公职的官员13名成员组成。该委员会法律强制性规定，未经加利福尼亚州注册选民以多数投票批准，CalPERS 管理委员会的结构不能改变。
六名选举产生的成员
两名由全体CalPERS范围内的公共机构雇员选举产生：
一名由现任的州公共机构雇员选举产生:
一名由现任的学校雇员选举产生:
一名由现任CalPERS各地公共机构雇员选举产生
一名由退林的CalPERS公共机构雇员选举产生。
三名任命的成员
1、 两名由加州州长任命
一名是当选的合约公共机构的公务员
一名是寿险业的经理人员
2、一名由州众议院议长和议会参议院法规委员会联合任命的公众代表；
四名担任公职的官员
州财长
州审计长
人事管理部主任
州人事管理委员会选定的人员
CalPERS 投资基金管理哲学
1、 委员会或CalPERS有义务作为受托人，完全为基金全体成员及受益人的利益而行动；
2、 委员会与CalPERS雇用的私人基金管理人承担信托义务，要以"谨慎、专业和劲勉"的态度来管理基金资产，即以一个谨慎的、熟悉业务的人在相似的条件下管理同样规模的养老基金时所应秉持的原则和方式行事；
3、 投资目标就是为基金成员和受益人的利益，实现投资回报最大化。